当前国 内信托业务税务风险的探讨(下)

时间:2019/12/06 15:48:48用益信托网

背 景 介 绍


上篇我 们先了解了各国(地区)顶级富 豪们如何传承江山,从中可 大致窥见我国国内信托业务未来的发展方向以及相关税制可能的发展趋势;然后又 简要分析了当前国内信托业务面临的税收负担。本篇我 们将延续上篇的内容,选择其 中一种信托产品,尝试做一个嫁接,看看境 外成熟的股权激励信托产品,在国内 应用时将会面临哪些税务风险。


一、股权激 励的各种模式中,信托的优势在哪里?


股权激励,是指将 公司股权或股权的收益权以某种方式授予公司的激励对象,使他们参与决策、分享收益、承担风险,与公司 形成利益共同体,从而激 励员工为公司长期发展实现共赢而服务的一种制度安排。它既是 公司整体薪酬体系(或者说 公司价值分配体系)的一部分,也是公 司的顶层制度设计,有利于 完善公司的治理结构。


国际上 比较通行的股权激励包括股票期权、虚拟股份、限制性股票、员工持股计划等,其中,信托模 式无疑是最有优势的一种,主要表现在:


(1)在中国,股权激 励信托不受公司法回购股份的限制,《公司法》第一百四十二条中,“公司依照第一款第(三)项规定(指将股 份奖励给本公司职工)收购的本公司股份,不得超 过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收 购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购 的股份应当在一年内转让给职工。”


(2)规避了 员工代持股下的道德风险和缺少破产隔离机制而潜藏的法律风险。若是工 会持股则与工会的非营利性目标相冲突,主张相 关权利时可能因为没有原告主体资格而被驳回起诉,如威诗 朗照明有限公司工会委员会与威诗朗照明有限公司、浙江乐 豪新能源有限公司债权转让合同纠纷”【案号:(2018)浙0822民初2254号】,浙江省 常山县法院认为工会欠缺集资并借贷的意思形成的要件,而且投入的3000万元并 非属于工会的财产,工会并 非是真正的出借人或债权人,对威诗 朗公司并不享有真正的债权,最后以 工会没有原告主体资格而驳回起诉。若是新 设有限合伙企业持股,虽然只 要缴纳个人所得税,但至少 要推举一名普通合伙人承担无限连带责任,而有限 合伙人人数根据《合伙企业法》第六十一条“有限合 伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立”,这让股 权激励中激励对象的人数受到极大限制。


(3)采用有 限责任公司作为持股公司,除了双重征税,还受制 于工商变更手续,且股东人数同样受限,根据《公司法》第二十四条“有限责 任公司由五十个以下股东出资设立”,考虑到 激励对象进入和退出该持股公司都必须遵循公司法的相关规定,在实践 中操作的可能性不大。


(4)采用股 份有限公司作为持股公司,除了双重征税,其设立还需要满足《公司法》第七十八条“应当有 二人以上二百人以下为发起人,其中须 有半数以上的发起人在中国境内有住所”、第八十 条关于注册资本实缴、注册资 本最低限额的要求,且股份 公司的运作需要遵守公司法的相关规定,设立董事会、监事会、股东大会等等,程序繁琐、成本过高,不符合 成本效益的考量。


(5)虚拟股份,是指公 司在期初授予激励对象名义上享有股份,而实际 上没有表决权和剩余分配权,不能转让,仅享有 持有这些股份所产生的一部分收益,根据收 益方式可以分为分红权(偏向短期激励)、增值权(SARS)、分红权加增值权(偏向长期激励)三类。这种模 式的优势也很明显,股权的 发放和回收无需办理任何过户手续,只需在 合同中明确约定时间或者条件节点,一经满足即可生效;同时不 会对大股东控制公司造成任何影响,因为其 权利内容只是分配收益,影响的 是公司股东的收益,而不是控制权(表决权)。但它的 缺陷在于如果虚拟股权是有偿授予,还要注 意和非法集资等问题划清界限;另一方 面由于股权的虚无性缺乏吸引力,想要设 计虚转实的机制来增强吸引力,那信托 就是一个很好的选择。


综上,就我国 目前可供选择的法律工具而言,信托是 最适合实施股权激励的,既能满 足股权激励计划的长期性要求,又能通 过设立他益权信托来规避股权被执行的风险(设计该类信托结构时,注意受 益人与委托人应无直接的关联关系,否则可 能被认定为同一主体而强制执行);同时,作为受 托人的信托公司一直是法律上的股权所有人,激励对 象作为受益人可以通过信托受益权的流转实现激励对象的进入和退出,信托机 制中受益人利益最大化原则和委托人的监管原则使得信托公司可以作为独立的中介机构,为管理 层和目标公司之间的利益平衡提供支点,并为二 者搭建起互信的桥梁。


二、股权激励的税负分析


(一)不同持 股载体综合税负(包括公 司整体变更为股份有限公司的税负、公司上 市后分红的税负、上市后退出时的税负)分析


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注:


1.股权转让所得额=股权转让收入—股权取得成本—合理税费;其中,股权取得成本:(1)股票(权)期权按行权价确定;(2)限制性 股票按实际出资额确定;(3)股权奖励为零。


2.个人转 让限售股取得的所得,按照“财产转让所得”,适用20%的比例税率征税。如果纳 税人未能提供完整、真实的 限售股原值凭证的,不能准 确计算限售股原值的,主管税 务机关一律按限售股转让收入的15%核定限 售股原值及合理税费。


3.纳税人 同时持有限售股及该股流通股的,其股票转让所得,按照限售股优先原则,即:转让股 票视同为先转让限售股,按规定 计算缴纳个人所得税。


4.实际综合税负成本40%:假设100元的利润总额,交25%的企业所得税,剩下的75元再交20%的个人所得税15元,综合税负=(25+15)÷100*100%=40%。


5.上市公 司授予个人的股票期权、限制性 股票和股权奖励,经向主 管税务机关备案,个人可 自股票期权行权、限制性 股票解禁或取得股权奖励之日起,在不超过12个月的 期限内缴纳个人所得税。


6.非上市 公司授予本公司员工的股票期权、股权期权、限制性 股票和股权奖励,符合规定条件的,经向主 管税务机关备案,可实行递延纳税政策,即员工 在取得股权激励时可暂不纳税,递延至转让该股权按“财产转让所得”项目,按照20%的税率 计算缴纳个人所得税。


7.个人股 东获得转增的股本,应按照“利息、股息、红利所得”项目,适用20%税率征收个人所得税。


8.自2016年1月1日起,全国范 围内的中小高新技术企业(未上市 或未在新三板挂牌交易的)以未分配利润、盈余公积、资本公 积向个人股东转增股本时,个人股 东一次缴纳个人所得税确有困难的,可根据 实际情况自行制定分期缴税计划,在不超过5个公历年度内(含)分期缴纳,并将有 关资料报主管税务机关备案。


9.上市公司、上市中 小高新技术企业及在新三板挂牌的中小高新技术企业向个人股东转增股本(不含以 股票发行溢价形成的资本公积转增股本),股东应 纳的个人所得税继续按照现行有关股息红利差别化个人所得税政策执行,即:


(1)持股期限超过1年的,股息红 利所得暂免征收个人所得税。


(2)持股期限在1个月以内(含)的,其股息 红利所得全额计入应纳税所得额。


(3)持股期限在1个月以上至1年(含)的,暂减按50%计入应纳税所得额。


(二)股权激励信托中,以股权 设立信托和以股权 收益权设立信托的税负对比


以股权设立信托,是股权 激励信托的常见方式,指信托 公司运用信托资金(目标公 司交给信托公司的拟用于股权激励的资金,在市场 上购入目标公司股权)对目标 公司进行股权投资,受益人 为目标公司的激励对象,以股息、红利所 得以及到期转让股权方式作为信托收益的一种合同安排。


以股权 收益权设立信托,效果类 似分红权型的虚拟股票,是股权 所有人将股权收益权转移给信托公司,由信托 公司管理和处分股权收益权的信托关系。


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《旧唐书》有云:“财聚人散,财散人聚”。本篇中,笔者试 图通过对股权激励信托的简单分析,让读者 了解信托这个工具在国内应用时所面临的普遍障碍。由于信 托产品的复杂性及信托配套制度的缺位,现行税 收制度及其相关文件和规定无法完全适应实践的变化和需要。笔者基 于现有相关法律规定作出的分析,在实践 中可能遭遇各种挑战,欢迎读者的批评指正。


作者:通 税
来源:通 税 讲 堂

责任编辑:zhangshi

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